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竞争政策在国际贸易中的法律模式类型

    作者:    [ 2012-12-29 11:33:45 ]

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竞争政策在国际贸易领域的法律模式适用是解决各国竞争法律冲突的有效途径。它对国际贸易安全与公平竞争秩序会起到巨大的影响。就目前而言,国际社会形成了四种竞争法律模式。
1.1单边模式—域外适用域外适用(xetaretrriotrialPapliactino)即反垄断法的域外适用,又称反垄
断法的域外效力,是指国内反垄断法可以超越领土范围,适用于对国内产生影响的一切限制性竞争行为。①换言之,即使是在本国领土之外进行的违反反垄断法的行为,如果其在本国内产生一定影响或效果,本国的竞争当局或国内法院也可以行使法律管辖权。当前,反垄断法的域外适用成为解决国际贸易中限制竞争行为的一种模式,但各国的理论基础和规定却存在着一定距离。
1.1.1美国在谈及域外适用时,美国是最为激进,也最受指责和争议的。在世界上,美国是最早建立反垄断法的国家,有着悠久的反垄断法历史。它是以1890年的《谢尔曼法》、1914年的《克莱顿法》以及《联邦贸易委员会法》为核心的立法及一系列的修正法案,司法判例以及涉及竞争问题的国际条约与协定构成竞争法的法律渊源。美国有关竞争法的域外适用的依据在成文法中主要体现在:()l美国宪法第l条第8项规定,赋予国会对外贸易的规范管辖权以及关税和其他进口费用的征收权。(2)
《谢尔曼法》第1条规定:“任何限制州际间或与外国之间的贸易或商业的契约,以托拉斯形式或其他形式的联合,或共谋,都是非法的。任何人签订上述契约或从事上述联合或共谋,将构成重罪。”该法第2条规定:“任何人垄断或企图垄断,或与他人联合、共谋垄断州际间或与外国间的商业和贸易,将构成重罪。”该法第7条规定:“本法不适用于涉及与外国之间的贸易或商业的行为,除非)l该行为对下列有着直接、实质和可合理预见的影响(A)非与外国之间的贸易或商业,或与外国之间的进口贸易或进口商业;或(B)与外国之间的进口贸易或进口商业,某人在美国从事这类贸易或商业;和2)这种影响产生依据本法但非本条规定的请求权。如本法仅因1)(A)适用于该行为,则本法仅为对美国出口业务的损害适用于该行为。”(3)
《联邦贸易委员会法》第4条第1款规定:“本法的‘商业’是指州际间的、与外国的商业或美国准州内、哥伦比亚区内或准州之间、准州与其他州、外国,或哥伦比亚区同其他准州、外国间的商业。”(4)《克莱顿法》第1条第2项的规定与《联邦贸易委员会法》相似的内容。这里需要指出的是,虽然《谢尔曼法》规定了适用于
“与外国进行的贸易或商业活动”,但在1909年AmeirieanBananaCO·V·UnitedFruitCo.案(美国香蕉公司诉美国水果公司案)中,代表联邦最高法院观点的法官HolmeS的判决认为,根据一般的普遍的国际司法原则,该行为是否违法,由发生该行为的国家法律决定,因所有立法过程中首要考虑的因素是属地主义,所以被告在哥斯达黎加和巴拿马的行为不属于《谢尔曼法》的司法范围。①这表明,美国的竞争法只能适用于美国境内产生的限制竞争行为,严格地执行了属地主义的立场。美国有关竞争的法律缺少详尽的实体法规定,内容简单而广泛。因此,判例法成为完善实体法的有力工具,不仅解释了实体法中的缺漏,而且大大丰富了其原有内容。域外适用也不例外,美国通过判例发展了域外适用的理论和标准。虽然早在1911年美国最高法院在美国烟草公司案中就己涉及反托拉斯法的域外适用,②但较为典型的是1945年的UnitedStateSv.AluminumCo.ofAmeriea案(美国诉美国铝公司案)③确立了域外适用的效果原则(effeetsdocrtin)e,在这个著名的Alc。a案中,美国第二巡回法院的LearnedHnad法官指出,任何国家有权规定责任,即使对于不效忠于它的人,处罚在边境外但结果在境内的行为,只要本国认为这种行为应受到谴责,并且这种责任也是其他国家公认的。也可以认为反托拉斯法涉及的范围更广,两种情况都要有可能。有些协定可能在我国境外订立,并不打算影响进口,但实际上影响了进口或出口。因此,谢尔曼法有管辖权。这样美国竞争主当局一经宣布域外管辖权,就可以请求甚至命令提供在外国的文件或传唤在国外的证人出
庭作证。鉴于竞争法的效果原则常常引起外国政府和企业的强烈抗议,美国法院在1976年的TimberlaneeLumberCo.v.BankofAmeriea案(Timberlanee木材公司诉美洲银行案)①中确立了域外适用的合理管辖原则(Pr1nc1pel叮ReasonableneSS/jurisdicti。nalrule。freason),而推翻效果原则,美国第九巡回法院的判决指出,如果不考虑另一国家的合法利益,效果原则是不完善的。1979年的Manningt。nMill:工nc.V.eong。zeumCorp.案中,②该理论得到进一步发展和完善,运用了国际法上的“国家行为理论”(ACtofStat)e对某些域外企业的不正当竞争行为实行豁免。③
1977年美国发布了《反托拉斯国际操作指南》中,采用了“对美国经济产生实质性和可预期影响”的标准,作为美国法律域外适用的根据。④1982年颁布了《对外贸易反托拉斯促进法》提出“对美国贸易或者商业产生直接的、实质性的并具有合理预期效果的(direCtSubstantialandforeseeable)”标准,专门适用于出口贸易。1993年美国最高法院对HardfordFir。Inusrnac。c。.、.californai案⑥的判决中重新肯定了效果原则。但1995年美国《反托拉斯国际操作执行指南))指出司法部首先要考虑行为对美国商业的“直接的、实质性的且具有合理的可预见性的影响”,其次,运用平衡分析方法或称为利益权衡法,充分考虑同外国法律冲突与否之外的因素。⑥此外,在美国的对外关系方面,美国对外关系法重述(第二版)(第三版)都采用了平衡分析法。①
可见,美国的域外适用由原先的完全的效果原则转向了与平衡分析方法相结合的标准,是美国在应对各国的强烈抵制而采取的转变。但不可否认的是,美国依然在域外适用中强调了效果原则的根本性,平衡分析法只是一个辅助的手段而已。以至于在2000年美国国际竞争政策咨询委员会给美国司法部的最后报告中指出,管辖权的域外适用仍然是美国对付国际反竞争行为的一种有效方式。②

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