联系我们 服务承诺 服务报价

                  

管理学 | 经济学 | 法学 | 医药学 | 哲学 | 理学 | 文化 | 政治 | 社会学 | 教育学 | 文学 | 工学 | 艺术学 | 应用文 | 选题指导 | 写作辅导 |  

Baidu
      网站公告
远航论文网,官方唯一网址是http://www.linsh.com 本站为你的论文提供资料查询,论文辅导等相关服务!


在线咨询:
有事点这里评职咨询

有事点这里写作辅导

有事点这里公文写作

微信号:lunwen9898

本站上班时间为8:00——22:00
      主要业务
商业公文
  起诉书,均有律师完成
 商业策划类,有营销师完成
 
发布论文
  发表在CN省级以上刊物
  职称论文保证出刊,否则退款
写作辅导
  帮忙降低抄袭率
  论文结构指导,不偏题
      常见问题
当前位置:网站首页 > 法学 > 国际法 > 国际私法领域中国际惯例问题研究

国际私法领域中国际惯例问题研究

    作者:网络    [ 2013-1-27 14:59:49 ]

 【字体: (右键暂停)     

代写论文
关键词:国际惯例;国际私法;性质;效力;适用
一、 国际惯例的性质和效力
国际惯例是调整国际民商事关系的行为规范,其性质问题本身可以从多角度探讨。其中,最主要的是国际惯例的法律性质问题,本文论及国际惯例的性质指的也是国际惯例的法律性质,涉及国际惯例是否是法律、是否具有强制性等。一般地说,事物的性质决定了事物在现实中的作用,关于国际惯例性质问题的研究,在理论和实践上能够影响国际惯例在具体的国际民商事关系中所发挥的作用。
(一) 国际惯例的性质
国际惯例在国际私法中地位极为特殊,国际惯例本身不是法律,但在有关法律缺位时可以作为法律的补充工具加以适用,起到“准法律规则”的作用。
1、国际惯例的法律性
国际惯例是不是法律,一直以来都是争议较大的问题。一方面,国际惯例经当事人的选择适用或者法院、仲裁庭的主动适用,确实能够在当事人之间产生法律上的约束力。而另一方面,国际组织编纂的成文国际惯例都没有直接的法律效力,各国国内立法也没有明确赋予国际惯例以法律约束力。对此,李双元教授特别指出,这种惯例由民间机构所制定,因而不可以轻率的肯定其具有法律约束力。国际惯例是不是法律?法律一般包括国际条约和国内法。笔者从国际惯例是否属于国际条约和是否属于国内法两方面探讨国际惯例究竟是不是法律的问题。
(1)国际惯例不是国际条约
国际惯例不是国际条约这个问题从两方面进行分析:第一,从主体角度出发,国际条约的主体是缔约成员国或政府间国际组织。国际条约是国家之间、国家和政府间国际组织之间、政府间国际组织之间签订的,规定权利义务的国际协议。缔约成员国是国际条约的主要主体,其法律约束力针对所有缔约成员国且高于缔约成员国的国内法的效力。国际惯例主体的不是缔约国而是接受者。国际惯例是在长期国际交往经过实践不断反复某一行为而形成的,由人们自愿遵守的一些行为规则、准则或原则。其主体不是缔约国,因为国际惯例不存在缔约国。在实践中,我们看到也不是由国家作为接受主体,国际惯例的接受主体大多数是行业组织或是具体的从业者。广义国际惯例中的国际习惯这一部分,其接受主体是国家,但这种国际习惯不在本文讨论之内。笔者在此讨论的是狭义的国际惯例,其接受主体不是缔约国。因此,从主体的角度来看,国际惯例不属于国际条约,效力也远不及国际条约,需要当事人选择并自愿遵守。第二,从效力角度出发,国际条约具有法律的强制性,根据“条约必须信守”原则,在某一条约生效之后终止之前,条约的任何缔约国都必须善意地履行该项条约。关于国际条约的效力,1969 年《维也纳条约法公约》第 26 条明确规定:“凡有效之条约对其各方当事国有拘束力,必须由该国善意履行。”按照公约的该条规定,对条约中有关争议事项的相关规定,只要作为缔约国的当事方没有提出保留,有关争议事项就必须适用
条约的相关规定。我国《民法通则》第八章第 142 条规定:“涉外民事关系的法律适用,依照本章的规定确定。中华人民共和国缔结或参加的条约同中华人民共和国的民事法律有不同规定的,适用国际条约的规定,但中华人民共和国声明保留的条款除外。”明确表明国际条约强制和优先的效力,当国际条约与我国民事法律有不同规定时,国际条约必须优先适用。而国际惯例恰是缺少强制和优先的要素:即国际惯例本身不具有当然的法律效力,必须经过当事人选择或通过法律规定的其他途径取得效力,才具有法律约束力。而且,当事人在选择适用时还可以协商变更或补充国际惯例的有关内容。从效力角度看,国际惯例不同于国际条约。综上,国际惯例不是国际条约。
(2)国际惯例不是国内法
一般而言,国内法是由国家制定或认可的,体现国家意志并由国家强制力保证实施的行为规范。国家认可的习惯法是法律,也是国家意志的体现。国内法一般具有五方面的特征:可适用性(applicability)、公正性(fairness)、权威性(authoritativeness)、可预见性(predictability)和连续性(consistency)。国际惯例不具备其中权威性(authoritativeness)、可预见性(predictability)和连续性(consistency)三个特征。因此,国际惯例不是国内法。具体分析如下:
其一,国际惯例不具有权威性。国内法由国家制定体现国家意志,并由国家强制力保证实施,具有权威性和强制力。也就是说人们必须遵守国内法的规定,而不论是否始终自愿。一旦违反国内法,对违法行为就会由国家强制力依法进行制裁,使其承担相应的法律后果。从这个意义上讲,“法既是人们合法权益的保护者,也是约束人们行为的‘枷锁’。”而国际惯例的存在不需要经过国家严格的立法程序认可或制定,它是通过人们在国际交往的实践中的自愿、自觉遵守表现出来的。国际惯例与国内法和国际条约的本质区别就在于这种非国家主权性,这是国际惯例非权威性表现之一。虽然国际社会现在已经形成很多成文国际惯例,从编纂机构来看,国际惯例的编纂机构不是超国家的立法机构,无论是国际组织或是学术团体,他们都不具有国家立法机构的权威性。因此,从效力来源角度看,国际惯例的效力来源不具有权威性,其效力是当事人基于意思自治、诚实信用等原则自愿遵守的结果不是来自于法律的直接赋予;国际惯例的实施不是依靠也没有强制约束力,而多数情况当事人自愿选择适用,是因为国际惯例本身具有公平合理、高效灵活的优势,当事人愿意接受其约束。综上,国际惯例本身不具有国内法的权威性和强制力。

返回主页

因涉及版权,所以本文不完整,如果本文对你的写作有帮助,请向原作者付费,远航论文网(www.Linsh.com)写作辅导,全程服务,助你腾飞! QQ:285625885

我要发表论文复制地址 】【 收藏 】 【 打印 】 【 关闭

 

网站介绍 | 联系我们 | 网站导航 | 常见问题

本站内容均源自网络或期刊资源,如有侵犯您的版权或利益,请联系我们改正或删除!

在线咨询:(有事点这里评职咨询) (有事点这里写作辅导)

客服QQ:1920403539 客服邮箱 :1920403539@qq.com 微信号:lunwen9898

版权所有:远航工作室 Copyright (C) 2008-2015